Как улучшить законы для интернета

10 октября 2007 в 0:00

В этой статье, пожалуй, впервые рассматривается влияние законодательства Республики Беларусь на ту часть белорусского интернет-бизнеса, которая сосредоточилась на контенте. Цель статьи – продемонстрировать некоторые недостатки действующего законодательства применительно к практическому использованию интернета для продажи товаров и услуг.

Поскольку автор не имеет юридической подготовки, да и журнал наш не юридический, изложение строится преимущественно на конкретных примерах - бизнес-кейсах, с которыми автору так или иначе пришлось столкнуться в своей производственной деятельности в области предоставления услуг, связанных с интернетом. Заранее прошу прощения за возможную юридическую некорректность формулировок. Юристы и предприниматели сделают для себя определенные выводы, а государство сможет использовать эту статью как обзор узких мест в законодательстве, мешающих развитию интернет-бизнеса и требующих усовершенствования.

Бизнес-кейс 1. Использование электронной цифровой подписи и электронной переписки (закон Республики Беларусь «Об электронном документе» ¹357-3 от 10.01.2000 г.)

Наша страна одной из первых в мире (практически одновременно со США и на несколько лет раньше, чем в Российской Федерации) приняла закон, регулирующий электронный документооборот и использование электронной цифровой подписи (далее – ЭЦП). И этому можно было бы только радоваться, но…

Указанный закон неоправданно сужает сферу обращения электронных документов, определяя, что электронный документ – это документ, заверенный ЭЦП. Все, что не заверено ЭЦП (например, обычное электронное письмо), а может быть удостоверено иными способами, изначально документом не считается и чуть ли не выводится за пределы правового поля. В частности, обычная электронная переписка или электронные тексты, как правило, не рассматриваются в качестве самостоятельных доказательств в наших судах. Однако сегодня большинство переписки в коммерческих организациях (да и в большинстве государственных) происходит путем пересылки документов или сообщений по обычной электронной почте, и эта тенденция лишь будет нарастать. Помимо ЭЦП, существуют и иные современные технические способы удостоверения целостности передаваемого документа.

Впрочем, это не единственная неприятность. Указанный закон по умолчанию признает электронную подпись, сертифицированную Государственным центром безопасности информации (ГЦБИ) при Президенте Республики Беларусь. Но в Беларуси нет общегосударственного удостоверяющего «центра доверия», без которого невозможны лицензирование, выдача и заверение подписей в государственном масштабе. Между тем закон составлен так, что использование в Республике Беларусь зарубежных ЭЦП, не отвечающих белорусским стандартам, является незаконным, хотя достаточно было бы потребовать этого лишь от систем органов государственной власти и управления.

Несколько «утешает» тот факт, что общегосударственных удостоверяющих центров нет ни в России, ни в США. Однако в этих странах широко распространена практика использования частных удостоверяющих центров, признаваемых определенными кругами предприятий, организаций, учреждений, совместно использующих ЭЦП в своей работе и доверяющих друг другу. В таких случаях вместо закона действуют договора между участниками системы. Однако наши субъекты хозяйствования редко идут на такой шаг, понимая, что из-за отсутствия практики применения ЭЦП они рискуют.

Отечественным аналогом частной системы является действующая на протяжении 15 лет система ЭЦП Национального банка Республики Беларусь. Сегодня это единственная действующая система ЭЦП государственного масштаба, и действует она только потому, что согласно закону «Об электронном документе» Национальный банк самостоятельно регулирует использование ЭЦП внутри своих учреждений. Возможно, если бы не это исключение, деньги между предприятиями сегодня переводились бы не за 20 минут, а за несколько дней, как было в 80-е годы.

Существуют ЭЦП для некоторых систем сбора отчетности у белорусских предприятий и организаций (учреждения социального страхования, таможенные органы), а также системы клиент-банк – и это уже прогресс. Но это лишь незначительная часть документооборота страны. В результате сегодня вся наша страна вынуждена распечатывать документы (даже рядовые) на бумаге, удостоверять и пересылать их вручную, с каждым годом увеличивая издержки рабочего времени руководителей и специалистов (по сравнению с этим почтовые и курьерские расходы – мелочь).

Таким образом, неработающий закон отбросил нас в ХХ век и создал неудобства в работе не только правоохранительным органам, но и стал существенным тормозом к повышению производительности управленческого труда и сокращению издержек. Более того, бумажный оборот поддерживает высокий уровень бюрократизации общества. По статистике в Беларуси каждый девятый работающий занят учетом, т.е. 11% фонда рабочего времени расходуется на «бюрократию». Это слишком много. Даже если считать, что каждый учетчик за счет перехода на электронный документооборот сэкономил бы всего треть времени, экономия в масштабах страны составила бы около 4% ВВП. Я уже не говорю об ускорении процессов принятия решений и ускорении оборачиваемости капитала, которые дадут намного больший прирост ВВП, чем эти 4%.

Что делать?

1. Воспользоваться 15-летним опытом Национального банка Республики Беларусь для скорейшего внедрения государственного удостоверяющего центра на базе технического решения, успешно используемого Вычислительным центром Национального банка Республики Беларусь. Возможно, стоит разрешить пользоваться данным техническим решением предприятиям, организациям, учреждениям всех форм собственности на договорных условиях.

2. Поощрять создание частных удостоверяющих центров для отраслевых нужд (ГНК, Минпром, НАНБ, Администрация Президента РБ и т.д.) и их использование на белорусских предприятиях, в организациях, учреждениях всех форм собственности.

3. Переработать неработающий закон Республики Беларусь «Об электронном документе» с учетом деятельности удостоверяющих центров и представить в парламент его новую редакцию. Разрешить в законе использование широко распространенных в мировой практике систем ЭЦП за пределами органов государственной власти и управления Республики Беларусь.

Бизнес-кейс 2. Сайт «Знакомства ТУТ» (Декрет Президента Республики Беларусь ¹3 «О некоторых мерах по противодействию торговле людьми» от 9 марта 2005 г.)

В марте 2005 г. появился Декрет Президента Республики Беларусь ¹3, выдвинувший нашу страну на передовые позиции в борьбе с торговлей людьми, привлекший внимание международного сообщества и заставивший его изучать белорусский опыт.

Однако тяжелый удар по белорусскому интернет-бизнесу был нанесен не самим декретом, а подзаконным актом – Постановлением Совета Министров Республики Беларусь ¹449 от 2 мая 2005 г. «Об утверждении Положения о лицензировании деятельности, связанной со сбором и распространением (в том числе в глобальной компьютерной сети интернет) информации о физических лицах с целью их знакомства».

Анонимный автор документа приравнял «создание и использование банка данных о физических лицах с целью их знакомства» к услугам брачных агентств – именно так сказано в пункте 3 Положения, перечисляющего основания для лицензирования.

В том же Положении перечислены лицензионные требования, часть которых применительно к интернету заведомо невыполнима, как то: регистрация паспортных данных авторов анкет; наличие договора с каждым автором анкеты; необходимость иметь хотя бы один контракт с брачным агентством в каждой стране, гражданами которой являются знакомящиеся; ежеквартальная сдача в МВД списков иностранцев, въехавших в Беларусь с целью знакомства, и списков белорусов, выехавших за рубеж с той же целью. Не занимаясь де-факто деятельностью брачного агентства, не участвуя в процессе знакомства и не видя знакомящихся и их документы, обеспечить выполнение перечисленных требований в принципе невозможно.

Полгода спустя для печатных СМИ и их интернет-версий было сделано послабление, благодаря которому для СМИ появилась возможность публиковать в интернете объявления о знакомствах при условии, что они не будут принимать форму банка данных с возможностью поиска. Однако «плоский» сервис знакомств наподобие газетного, т.е. вывод на экран всех объявлений подряд без возможности поиска по полу, возрасту и увлечениям, интернет-пользователей не заинтересует ввиду наличия огромного количества бесхлопотных альтернатив. Поэтому для легализации белорусских сайтов интернет-знакомств послабление ничего не дало, и все они остались вне правового поля. В результате многие сайты знакомств закрылись. Некоторых закрыли. Кто-то сменил белорусский домен на международный, наивно думая, что таким образом сможет скрыть противоправную деятельность. Кто-то продолжает работать, надеясь на авось, тем более что интернет до сих пор не «шерстили».

Как известно, в интернете работают сотни тысяч сайтов знакомств, на которых познакомились и обрели свое счастье и радость миллионы людей. В России подобных сайтов сотни, если не тысячи. Крупнейший российский сервис знакомств - Мамба.ру, услугами которого пользуются почти 9 млн. человек. Указанный сервис установлен на крупнейших порталах Рунета – Рамблер и Mail.ru, а также на десятках других партнерских проектов, в том числе и в Беларуси.

Согласно проведенным в России опросам лишь незначительное количество (1-2%) объявлений на сайтах знакомств используется для поиска партнеров по сексу и еще меньшее – для сводничества через интернет. В подавляющем большинстве случаев людьми движет одиночество, и цель размещения объявлений – найти собеседника и обрести радость удаленного общения, которое при благоприятных обстоятельствах может перейти в реальное знакомство.

К началу 2005 г. в белорусском интернете существовало примерно 25 сайтов знакомств. Самым посещаемым из них был сайт «Знакомства ТУТ» http://love.tut.by. На тот момент по посещаемости указанный сайт соответствовал сайту «Работа ТУТ», который сегодня является 5-м в белорусском интернете с посещаемостью более 10 тыс. уникальных посетителей в сутки.

Ввиду невозможности соблюдать требования Декрета ¹3 после длительной переписки с государственными органами, заканчивая Администрацией Президента Республики Беларусь, всюду получив отказ, мы были вынуждены с огромным сожалением и досадой закрыть сервис «Знакомства ТУТ». Нашим пользователям пришлось перейти на российские сервисы, в основном на Мамба.ру. По состоянию на сентябрь 2007 г. из общего количества 8,9 млн. размещенных анкет 3,8 млн. принадлежит белорусам, т.е. доля белорусов на этом сервисе намного выше той, которую они должны были бы иметь пропорционально численности населения обеих стран. Нечего и говорить о том, что Мамба.ру вряд ли будет получать лицензию брачного агентства в Министерстве внутренних дел Республики Беларусь.

Таким образом, TUT.BY вместе с популярным разделом потерял сотни тысяч посещений в день и 0,12 долл. в месяц прибыли с каждого пользователя (данные Мамбы.ру), что в масштабах TUT.BY с учетом баннерной рекламы позволило бы увеличить реализацию рекламы и капитализацию всего портала на 10-15%. Значительный ущерб потерпели и другие белорусские сайты. Некоторые просто закрылись. Активы нашей страны в результате падения стоимости бизнеса уменьшились на 1,5-2 млн. долл., что в масштабах страны, конечно, цифра ничтожная, но для только зарождающегося белорусского интернет-бизнеса большая. Дело торговли людьми если и имело отношение к публичным сервисам знакомств, то только выиграло: теперь белорусы знакомятся в интернете под другими юрисдикциями и неподконтрольны нашим правоохранительным органам.

Что делать:

1. Исключить из п.3 Положения о лицензировании (Постановление Совета министров Республики Беларусь ¹449 от 2 мая 2005 г.) упоминание о «банке данных о физических лицах с целью их знакомства».

2. В этом же пункте Положения уточнить всеобъемлющую формулировку «содействие в знакомстве и (или) встрече физических лиц», под которую подпадает все, что угодно, вплоть до «Желтых страниц», ежедневников, газетных подшивок, адресных книг и практически любых баз данных. В этом случае лицензированию будут подлежать собственно брачные агентства, а этой сомнительной чести лишатся СМИ, операторы стационарной и мобильной связи (в частности, служба 166 РУП «Белтелеком») и самообслуживаемые интернет-сайты знакомств. Как легко увидеть из списка, из-за чрезмерной общности формулировок Постановления ¹449 пострадали отнюдь не только сайты знакомств, но и крупные весьма уважаемые государственные организации.

Бизнес-кейс 3. Продажа доменных имен (нормативные документы Национального банка РБ о порядке использования банковских карт; лицензирование продажи доменных имен в зоне .BY)

В нормативных документах Национального банка Республики Беларусь имеется ограничение, изначально делающее невозможным использование корпоративных электронных пластиковых карт для оплаты товаров и услуг за рубежом. По действующему положению корпоративные карты могут использоваться лишь в командировках для оплаты проживания в гостиницах и билетов на транспорт, и этот перечень с годами не претерпел существенных расширений.

Плохо и то, что само использование карт сопряжено с предоставлением документов, получить которые принципиально невозможно. Речь идет о бумажной отчетности, соответствующей белорусскому законодательству: независимо от суммы платежа требуются внешнеэкономический контракт, счет-фактура, акт приемки-передачи выполненных работ или накладная на товар, отчетность о внешнеэкономической деятельности. Никакой западный продавец услуг не станет заниматься бумажным документооборотом при безналичной продаже и что-либо пересылать (притом у западных компаний даже печатей не бывает, только иногда – апостиль), а это приводит к полной невозможности использования белорусских корпоративных карт за рубежом.

Руководитель департамента банковских карт одного из белорусских системообразующих банков, отговаривая меня от получения корпоративной карты, рассказал, как бухгалтерия одного из их клиентов, увидев первые же платежи по карточке и не получив необходимых документов, оперативно оформила полное возмещение расходов командированным лицом через кассу предприятия и заставила держателя карты (а это был директор предприятия) немедленно сдать карту обратно в банк, чтобы избежать штрафов.

Как известно, доменные имена в международных зонах (.com, .net, org., .biz, .info, .eu и т.д.) продаются только по международным банковским картам исключительно через самообслуживаемые сайты, никаких бумажных документов никому не предоставляющих и работающих в автоматическом режиме. Таким образом, прямое приобретение белорусским предприятием, организацией, учреждением доменных имен в международных зонах невозможно. На практике это ограничение обходится путем заключения договора с организацией-посредником, который приобретает нужный домен, привлекая физическое лицо, которое по личной банковской карточке регистрирует нужный домен на себя, и рассчитывается с ним. В этом случае предприятие-покупатель домена не приобретает фактические права на домен: права эти принадлежат фактическому регистранту – организации-посреднику либо физическому лицу.

Возникающие конфликты обычно сводятся к невозможности продления имени и потере контроля над ними в случае утери связи с посредниками, а также к спорам между типичными посредниками­ – хостинг-провайдерами, которые насильственным образом удерживают за собой домены, чтобы воспрепятствовать уходу клиента к конкуренту. Причем судебные иски белорусских предприятий за права на домены практически невозможны в силу специфики пути приобретения домена. К счастью, пока не было прецедента у крупных предприятий и организаций, однако подобные дела не за горами.

Гораздо лучше обстоит дело с продажей доменов в национальной зоне .BY. Если вдруг предприятие по незнанию не поручает регистрацию другой организации, то оно приобретает все права на доменное имя. Впрочем, правовая мина заложена не для предприятия-регистранта, а для самого регистратора. Сводится она к тому, что эта деятельность регулируется Государственным центром безопасности информации (ГЦБИ) при Президенте Республики Беларусь, а не Министерством связи, как все прочие услуги, связанные с интернетом. Т.е. для того, чтобы стать регистратором доменов, предприятию достаточно получить лицензию ГЦБИ.

Непонятно, однако, каким образом в этом случае должен уплачиваться налог на добавленную стоимость (НДС) с доходов от доменов, приобретаемых физическими лицами. В 2006 г. Министерство связи и информатики Республики Беларусь направило разъяснение в адрес инспекции Государственного налогового комитета Республики Беларусь Московского района г. Минска, в котором деятельность по продаже доменных имен была отнесена к услугам связи. Таким образом, на первый взгляд, НДС от продаж доменных имен физическим лицам уплачиваться не должен.

Но, как известно, услуги связи лицензируются не ГЦБИ, а другим ведомством – Министерством связи и информатики Республики Беларусь, и регистратору необходимо также иметь лицензию на услуги связи (например, стать интернет-провайдером хотя бы на бумаге). Однако такой путь связан с приобретением дорогостоящего оборудования, построением сети передачи данных и их сертификацией. Да и вряд ли Минсвязи положительно отнесется к интернет-провайдеру, получившему лицензию, но не осуществляющему лицензируемую деятельность.

Если же регистратор не является интернет-провайдером, то он с точки зрения Государственного налогового комитета Республики Беларусь не оказывает услуги связи и должен уплачивать НДС. Таким образом, регистраторы оказываются в неравном положении по уплате НДС при продаже доменов физическим лицам в зависимости от того, являются ли они одновременно интернет-провайдерами или нет.

Не исключено, что когда-нибудь коллизию разрешат: лицензирование услуг регистратора передадут Минсвязи (но никто потом не вернет регистраторам переплаченный НДС с доменов, приобретаемых физическими лицами). Либо, наоборот, установят, что продажа доменных имен услугой связи не является (и тогда регистраторов, совмещающих свою деятельность с услугами связи, заставят выплатить весь НДС за все годы работы вместе с соответствующими пенями и штрафами). В любом случае кто-то пострадает.

Что делать:

1. Снять ограничения на цели использования банковских карт юридическими лицами, возложив контроль целевого расходования средств на сами предприятия. Департаменты банковских карт всех белорусских банков горячо поддержат это решение, открывающее возможность использования предприятиями корпоративных карт.

2. Установить, что при приобретении предприятием по корпоративной банковской карте любых товаров и услуг через интернет стоимостью, не превышающей 20 базовых величин, оправдательным документом может служить распечатка с экрана компьютера, содержащая присвоенный магазином уникальный номер покупки, дату, время, сумму, максимально возможное точное и полное наименование приобретаемого товара (оказанной услуги) и номер банковской карты плательщика. Распечатка должна быть подписана лицом, выполнившим процедуру приобретения и получившим соответствующую распечатку, служащую приложением к авансовому отчету в качестве обоснования расходов. (Так процесс контроля де-факто организован на Западе). Как вариант, можно даже установить, что в описанном случае подтверждающие документы вовсе не требуются, т.к. платеж проводится безналичным путем и его атрибуты при необходимости легко определить.

3. Считать услугу регистрации доменных имен в любой зоне услугой связи, для осуществления которой не требуется специального разрешения (лицензии) Министерства связи и информатизации Республики Беларусь.

Бизнес-кейс 4. Лицензирование интернет-магазинов. История с интернет-магазином www.baton.by (Постановление Совета министров от 8.11.2006 г. ¹ 1161)

В 2006 г. вопреки отрицательному мнению целого ряда министерств и ведомств (не говоря уже об интернет-общественности) было принято решение о лицензировании интернет-торговли. Основанием для введения лицензирования якобы была защита прав потребителей из-за жалоб покупателей, при покупке через интернет не получающих товарные чеки либо получивших «липовые» гарантийные талоны и некачественный товар.

Мало того: лицензирование сопровождалось абсолютно надуманными произвольными требованиями, как то: доменное имя в зоне .BY и хостинг в Беларуси. Владельцы электронных магазинов поволновались, побегали за бумажками и провели рекламные кампании своих магазинов с целью компенсировать ущерб от смены доменного имени магазина, если ранее тот находился в международной зоне, и успокоились, ибо новая лицензия их ни в чем не ограничивает.

На деле никаких изменений не произошло. В белорусском интернете остались и до сих пор функционируют магазины, спокойно работающие безо всякой лицензии. Для того чтобы убедиться в этом, достаточно пройтись по спискам электронных магазинов в любом каталоге интернет-сайтов. Так, автор данной статьи в июле стал жертвой лжемагазина www.baton.by, доставившего с большим опозданием некачественные продукты питания по ценам, резко отличающимся от вывешенных на сайте, в большую сторону, и не в согласованном ассортименте. История подробно описана в блоге zisser.blog.tut.by. Никакого номера лицензии на сайте нет, сам магазин преспокойно работает до сих пор (уже сентябрь). Несмотря на огласку данного случая в среде интернет-пользователей, никому нет никакого дела до его лицензии. Таким образом, по нашему мнению, в настоящее время лицензирование интернет-торговли является чисто бюрократической процедурой, не оказывающей ни малейшего влияния на качество работы предприятий торговли и сервиса через интернет. Единственный действенный способ борьбы с недобросовестными торговцами – проверки и контрольные закупки, и никакие бумаги его не заменят.

Что делать?

1. Министерству торговли Республики Беларусь, пользуясь каталогами сайтов, периодически проверять через интернет наличие на сайте сведений о лицензии и государственной регистрации действующих интернет-магазинов.

2. Указанному выше министерству почаще организовывать контрольные закупки в интернет-магазинах.

3. Можно совершенно спокойно отменить Постановление Совета министров от 8.11.2006 г. ¹ 1161 безо всякого ущерба для государства.

Что дальше?

Множество моментов осталось за рамками статьи. Например, летом 2007 г. мне рассказали, что запрет на использование небелорусских лиц в рекламе белорусских товаров якобы привел к небольшому курьезному штрафу, который был уплачен за использование в рекламе услуг белорусского интернет-провайдера фото А.Эйнштейна. В распоряжении рекламного агентства, как ни странно, не оказалось его белорусского паспорта, ксерокопию которого можно было бы подшить в документы.

На момент написания статьи активно циркулируют разговоры о введении лицензирования или регистрации сайтов. Существует множество причин, по которым лицензирование или регистрация сайтов совершенно бессмысленны, и две главные из них следующие:

  • неограниченный характер интернета, при котором лицензированные (зарегистрированные) и нелицензированные (незарегистрированные) сайты одинаково доступны пользователям, будь то напрямую либо через сотни тысяч существующих анонимных прокси-серверов. Причем все это сочетается с технической невозможностью полностью ограничить доступ к нелицензированным (незарегистрированным) сайтам без физического размыкания внешнего канала, связывающего Республику Беларусь с внешним миром;
  • отсутствие в интернете однозначных признаков СМИ (периодичность, тираж, номер выпуска, выпускные данные и т.д.) в совокупности с неограниченной возможностью любого анонимного пользователя без каких-либо материальных затрат и разрешений опубликовать любую информацию, в том числе ровно один раз.


В заключение отметим, что хорошая законодательная база была бы чрезвычайно полезной для развития белорусского интернета. Однако необходимо на всех этапах ее разработки, особенно на раннем, широко привлекать экспертов-практиков от интернет-бизнеса, а – главное – научиться намного лучше, чем сейчас, предвидеть последствия предпринимаемых шагов. Для этого необходимо привлекать специалистов, слышавших об интернете не только из СМИ, и использовать возможности отраслевых ассоциаций предприятий для предварительного обсуждения проектов законов.

Сведения об авторе

Юрий Зиссер - генеральный директор УП "Надежные программы", председатель совета директоров TUT.BY. Родился в 1960 г. Закончил Северо-Западный политехнический институт, г. Санкт-Петербург, по специальности «Электронные вычислительные машины». Профессиональный программист, системный аналитик, руководитель проектов с 1977 по 1994 год. Работал на ряде промышленных предприятий и в науке. С 1992 года — директор и владелец УП «Надежные программы» (торговая марка — TUT.BY). Проходил стажировки в фирмах США, Германии и Франции. Работал доцентом Белгосуниверситета информатики и радиоэлектроники. Тьютор ряда бизнес-школ. Автор учебных пособий и десятков статей в белорусской и российской периодике. Идеолог TUT.BY. В 2002 г. на Пятом белорусском интернет-форуме был избран Человеком года в белорусском интернете. Автор книги «Маркетинг on-line» (изд-во Гревцова. — Мн. — 2007 г.).